【民事】颜荷莲、程玉环诉周宜霞、吉林天药生物有限责任公司等侵权责任纠纷案

（安徽省高级人民法院审判委员会讨论通过

2016年9月26 日发布）

关键词 民事/虚假宣传/惩罚性赔偿/证明责任

裁判要点

1、保健食品的广告内容必须真实，且以行政主管部门核准的保健功能为准，不得更改和扩大，不得含有虚假、夸大的内容，不得涉及疾病预防、治疗功能，否则构成虚假宣传，消费者一方要求在其支付价款外增加赔偿的，人民法院应在法定幅度内予以支持。

2、消费者一方主张虚假宣传的生产者和经营者承担延误治疗以及死亡造成的损害赔偿责任的，应就虚假宣传行为与消费者延误治疗及死亡之间是否存在因果关系承担证明责任。

相关法条

1、《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第八条、第十三条、第十五条第一款（六）项

2、《中华人民共和国食品安全法》第五十四条、第五十五条、第九十九条第一款

3、《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十条第一款、第五十五条第一款

基本案情

颜荷莲系死者苏文菊之母，程玉环系苏文菊之女。2007年，苏文菊与其夫程亚龙办理离婚登记手续，2006年，苏文菊之父苏定德离世。周宜霞与苏文菊相熟，其系吉林天药生物有限公司（以下简称天药生物公司）授权的安徽省绩溪县域内产品经销商，经销该公司的“活力宝”等保健产品。

2010年8月19日，苏文菊因身体不适前往复旦大学附属肿瘤医院检查，发现其右乳长有疑似恶性肿瘤肿块。苏文菊未再继续检查，即行返回家乡绩溪县。此后，苏文菊遇见周宜霞，即将其在医院检查发现右乳长有肿块的情况告知了周宜霞，周宜霞遂向苏文菊推荐其经营的系列保健产品，并邀其参加相关产品的推介会、培训会。苏文菊通过了解“活力宝”等保健产品宣传资料及参与上述宣传活动后，轻信“活力宝”等保健产品对其体内肿块具有治疗作用，遂通过周宜霞购买服用。2010年10月至2011年7月期间，苏文菊陆续出资49760元用以购买天耀牌“活力宝”、松花粉、钙片等系列产品。2011年8月，苏文菊自觉病情加重，遂到安徽医科大学第一附属医院检查，经诊断为“右乳癌伴右腋下淋巴结，考虑双肺及肝脏转移”。同年8月25日，苏文菊在该院行“右侧乳房切除 右侧腋窝淋巴结切除术”，术后病情好转，于2011年9月5日出院。此后至2012年12月期间，苏文菊因右乳癌术后伴肝、肺等部位转移先后在合肥市第二人民医院、黄山市人民医院、安徽省立医院、杭州艾克中医肿瘤门诊部治疗，病情未见明显好转。2012年12月28日，苏文菊因病情恶化入住绩溪县中医院治疗，于2013年1月5日出院，并于同日死亡。经绩溪县医疗保险管理中心结算，苏文菊于2011年10月至2013年1月期间发生的医疗费用为171808.86元，其中的100483.41元由医保报销，余额71325.45元由苏文菊自行负担。2013年5月2日，颜荷莲、程玉环以周宜霞及吉林天药科技有限公司（以下简称天药公司）为被告向宣城市中级人民法院提起诉讼，因两原告未举证证实其与死者苏文菊之间的亲属关系，宣城市中级人民法院于2013年9月13日裁定驳回了两原告的起诉。2014年1月16日，颜荷莲、程玉环再次诉至宣城市中级人民法院，并于诉讼中申请追加天药生物公司为本案被告参加诉讼，请求判令：1、周宜霞与天药公司、天药生物公司连带赔偿双倍货款10.162万元；2、周宜霞与天药公司、天药生物公司连带赔偿医药费、精神损害抚慰金等共计70万元。

天药公司与天药生物公司均系独立法人。天药生物公司成立于2002年，其经营范围为研究、开发保健食品；销售天耀牌菊泰软胶囊；生产、销售方便食品。案涉的“活力宝”菊泰软胶囊包装盒及瓶身上载有统一规范的天蓝色“保健食品”标志[批准文号为：卫食健字（2002）第0522号]及“企业名称：吉林天药科技有限公司（即天药公司）；保健功能：免疫调节、抗疲劳；注意事项：本品不能替代药物”等基本信息。“活力宝”保健食品产品说明书中载明的保健功能亦为“免疫调节，抗疲劳”。苏文菊服用的其他产品包括“芯舒”沙棘黄精胶囊、“松花粉片”、“骨钙素”，上述产品的瓶身上载明的企业名称均为天药生物公司。

2010年4月，天药生物公司授权周宜霞为天药生物公司在安徽省绩溪县产品经销商，负责天药生物公司产品在该地区的销售与售后服务。周宜霞在销售过程中，向苏文菊展示了天药生物公司提供的相关宣传资料，包括《产品健康手册》、“活力宝”产品介绍、《天药健康家园》期刊、《骨髓是最强生产力》读本以及部分产品宣传单页。其中，《产品健康手册》记载“活力宝”主要作用及适用人群：“抗菌、消炎、抗病毒，改善体质、预防伤风、感冒，增强免疫力、缓解体力疲劳、抗肿瘤。适用于免疫力低下，极易患病人群；长期服用抗生素类药及慢性病患者；不能或不愿手术及手术、放化疗肿瘤患者；对于体质虚弱、容易患伤风感冒，及经常感觉疲惫人士，效果尤为显著”。“活力宝”产品介绍中记载：“活力宝是选用免疫药王紫锥菊和补益大王性温的西洋参复合而成……，具有滋养骨髓，全面、持久、安全、根本恢复免疫系统；修复身体机能、根本消除疾病；强心、强脑、强体力的全康复作用……”。2011年9月，天药生物公司颁发股票持有凭证给苏文菊，相关内容为：“兹证明苏文菊在2011年度天药健康家园品牌产品的推广奖励活动中，获赠天药科技公司股票1000股……”。

苏文菊死亡后，程玉环的父亲程亚龙与周宜霞进行交涉，并对双方的对话内容予以了录音。交涉过程中，周宜霞明确表示其愿意另找他人出售苏文菊所购的剩余产品，并称其虽对苏文菊乳腺处长有肿块的客观情况知悉和了解，但对苏文菊身患癌症的情况不知情。